違章建筑又稱違法建筑，在我國拆遷歷程中占據(jù)重要地位。違章建筑的形成與我國人口數(shù)量多、就業(yè)崗位少、人均居住面積匱乏、經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡、建筑管理審批不規(guī)范等因素密切相關(guān)。在司法實(shí)踐中，違章建筑糾紛越來越多，違章建筑問題在我國不僅是個(gè)社會(huì)問題，更是一個(gè)法律問題。近年來，無論是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法中,還是人民法院在審判執(zhí)行中，涉及違章建筑處理的情況越來越多，本文將對(duì)違章建筑的問題作出簡(jiǎn)要探討。

一、違章建筑的認(rèn)定

違章建筑，從法理上講，是指違反《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《村莊和集鎮(zhèn)建設(shè)管理?xiàng)l例》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定動(dòng)工建造的房屋及設(shè)施。“違章建筑”作為特定法律名詞最早出現(xiàn)1984年。1984年1月國務(wù)院頒布施行了《城市規(guī)劃條例》，其中第五十條規(guī)定：“城市規(guī)劃主管部門對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)違反本條例的組織和個(gè)人，可以分別給予以下行政處罰：(一)對(duì)違反本條例規(guī)定侵占土地的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退出違章占用的土地，或者吊銷其用地許可證，并可給予警告或者罰款。(二)對(duì)違反本條例規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，責(zé)令停止違章建設(shè)行為，吊銷其建設(shè)許可證，或者責(zé)令其拆除違章的建筑物、構(gòu)筑物，并可給予警告或者罰款。”

目前，我國有關(guān)建筑物建造程序的法律法規(guī)，主要包括《建筑法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》及國務(wù)院頒布的《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理?xiàng)l例》和建設(shè)部頒布的《建制鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理辦法》等。一般而言，違反以上法律法規(guī)中關(guān)于建設(shè)用地許可證及建筑工程規(guī)劃許可證等規(guī)定、處于不合法狀態(tài)的建筑物、構(gòu)筑物及其他設(shè)施，都屬于違章建筑。

二、違章建筑的權(quán)屬及涉訴處理

對(duì)于違章建筑的權(quán)屬問題，有學(xué)者支持瑕疵所有權(quán)論，即認(rèn)為違章建筑人對(duì)違章建筑物享有有瑕疵的所有權(quán)或不完全的所有權(quán)。還有學(xué)者主張使用權(quán)論，即認(rèn)為違章建筑人對(duì)違章建筑享有使用權(quán)，他人不得侵犯其對(duì)違章建筑的占有與使用。還有一種說法支持占有論，即認(rèn)為建筑人對(duì)違章建筑的占有，應(yīng)作為一種事實(shí)狀態(tài)受法律保護(hù)，除執(zhí)法機(jī)關(guān)有權(quán)依法處理外，建筑人對(duì)建筑物可以占有與使用，禁止他人侵犯建筑人對(duì)違章建筑的占有。筆者認(rèn)為占有論符合物權(quán)法原理，是具有可取性的。因?yàn)?，占有是一種事實(shí)狀態(tài)，而非一種權(quán)利。占有是主體對(duì)于物基于占有的意思進(jìn)行控制的事實(shí)，占有首先是對(duì)物的一種事實(shí)上的控制。不管占有人對(duì)物的控制是否具有據(jù)為己有的意思，只要客觀上的控制狀態(tài)形成就可以構(gòu)成占有。占有可以是有本權(quán)的占有，也可以是無本權(quán)的占有。建筑人對(duì)違章建筑物雖不享有所有權(quán)（本權(quán)），但由于其實(shí)際的管理與控制，形成了一種占有，受法律的保護(hù)，他人不得隨意侵犯。

當(dāng)違章建筑遭受他人侵害時(shí)，當(dāng)事人可否提起訴訟呢？有人認(rèn)為國家保護(hù)的應(yīng)是合法權(quán)益，對(duì)違法的民事行為帶來的權(quán)益，法院不應(yīng)保護(hù)。違章建筑未經(jīng)政府相關(guān)部門批準(zhǔn)，違反了《城市規(guī)劃法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，對(duì)此產(chǎn)生的利益，國家不應(yīng)予以保護(hù)。筆者認(rèn)為，違章建筑雖然在未取得相關(guān)部門批準(zhǔn)之前不屬于合法建筑，但違章建筑也并非人人皆可毀損，對(duì)于違章建筑的處置只能通過法定程序由法律授權(quán)的部門處理。依照法律規(guī)定，只有具有拆除、沒收違章建筑權(quán)力的行政機(jī)關(guān)才能履行該行政執(zhí)法行為。除此以外的任何其他單位或個(gè)人都不得擅自拆除、侵占或毀損違章建筑。而且不考慮法定權(quán)力，僅從私權(quán)而言，非法財(cái)產(chǎn)也不能因?yàn)槠浞欠ǘ凰巳我鈩儕Z，若法律允許的話，則會(huì)造成私權(quán)的濫用。因此，擅自拆除、毀損或侵占他人占有的違章建筑也是違法行為，構(gòu)成了民事侵權(quán)，由此違法行為而給他人造成的經(jīng)濟(jì)損失，行為人理應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

 那么當(dāng)事人的訴求又該是什么呢？筆者認(rèn)為，當(dāng)事人提起的是占有之訴。對(duì)于違章建筑，盡管不能產(chǎn)生權(quán)利，但可以占有（一般是建造人）。占有只是一種事實(shí)狀態(tài)，不是權(quán)利，更不是物權(quán)。占有作為一種事實(shí)狀態(tài)體現(xiàn)了財(cái)產(chǎn)秩序，占有的現(xiàn)狀也構(gòu)成了一種社會(huì)生活秩序。法律之所以要保護(hù)占有，并非為了尋求對(duì)真正權(quán)利的保護(hù)，而是為了維護(hù)一種財(cái)產(chǎn)秩序和生活秩序的穩(wěn)定。為了達(dá)到維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的目的，法律要對(duì)占有現(xiàn)狀進(jìn)行維護(hù)，制止侵奪他人的占有行為（包括不法占有行為），以貫徹占有制度所體現(xiàn)的“任何人不得以私力改變占有的現(xiàn)狀”的原則。當(dāng)然，當(dāng)事人向法院提起占有之訴時(shí)，并不能要求行為人恢復(fù)違章建筑的原狀，或者說法院不能支持恢復(fù)原狀的請(qǐng)求。因?yàn)檫`章建筑本身具有違法性，一般需要被拆除或沒收，法律不允許它的存在。另外，違章建筑受侵害后的賠償范圍也有其特殊性，因?yàn)檫`章建筑具有違法性，行為人所侵害的并不完全是法律所保護(hù)的合法權(quán)益。所以，賠償?shù)臄?shù)額具有有限性，不是全額賠償，而是部分賠償，即只能對(duì)因擅自毀損行為而造成的擴(kuò)大損失，進(jìn)行適當(dāng)賠償。

三、違章建筑的拆除程序

按照《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定：“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)；尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價(jià)百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實(shí)物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價(jià)百分之十以下的罰款。”第六十五條規(guī)定：“在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”由此可知，縣級(jí)以上地方人民政府的城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府分別是處理城市和鄉(xiāng)、村莊違章建筑的行政主管部門，擁有對(duì)違章建筑進(jìn)行處理的行政執(zhí)法權(quán)，當(dāng)然也是違章建筑的確認(rèn)機(jī)關(guān)，人民法院是無權(quán)在審理和執(zhí)行案件過程中確認(rèn)違章建筑的性質(zhì)的。

行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令拆除的處罰決定后，被處罰人不起訴也不履行且已超過起訴期限的，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第87條第1款規(guī)定：“法律、法規(guī)沒有賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。”

四、違章建筑的補(bǔ)償

在房屋拆遷中，有拆遷人認(rèn)為沒有房屋所有權(quán)證的房屋就是違章建筑，屬于違章建筑就不必予以補(bǔ)償。筆者認(rèn)為，這種以偏概全的做法沒有法律依據(jù)，也沒有理論支撐，更脫離我國的法治實(shí)際。在我國，頒發(fā)房屋所有權(quán)證即不動(dòng)產(chǎn)的公示，通過公示可以使得該權(quán)利成為對(duì)世權(quán)，具有對(duì)抗善意第三人的能力。反之，未經(jīng)登記只是沒有對(duì)抗善意第三人的權(quán)利，但不能因此否定其所有權(quán)。實(shí)踐中，1987年之后的房屋普查登記，由于多種原因，仍然存在大量無照房屋。對(duì)于遺留的無照房屋存有違章建筑嫌疑的，應(yīng)當(dāng)按照城市規(guī)劃法的規(guī)定，由城市規(guī)劃部門進(jìn)行認(rèn)定，并依法作出處理決定。當(dāng)事人有權(quán)就該處理決定申請(qǐng)行政復(fù)議或向人民法院提起行政訴訟。

筆者認(rèn)為，對(duì)于沒有房屋所有權(quán)證的房屋，在拆遷時(shí)應(yīng)區(qū)別對(duì)待：

(1)1987年房屋普查之前建造且已經(jīng)成為居民生活的必須，應(yīng)當(dāng)本著尊重歷史的原則，認(rèn)定其合法性。

(2)1987年之后建造，僅取得部分審批許可的，只要不屬于嚴(yán)重違反城市規(guī)劃的建筑物，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。這里的“適當(dāng)補(bǔ)償”，應(yīng)當(dāng)理解為假定合法的市場(chǎng)價(jià)扣除補(bǔ)辦手續(xù)應(yīng)當(dāng)繳納的稅費(fèi)。

(3)1987年之后建造，沒有取得任何審批許可的建筑物，只要不屬于嚴(yán)重違反城市規(guī)劃的建筑物，也應(yīng)當(dāng)給予適用補(bǔ)償。這里的“適當(dāng)補(bǔ)償”，應(yīng)當(dāng)理解為假定合法的市場(chǎng)價(jià)扣除補(bǔ)辦手續(xù)應(yīng)當(dāng)繳納的稅費(fèi)及罰款。

(4)1987年之后建造，沒有任何審批許可且嚴(yán)重違反城市規(guī)劃的建筑物，拆遷時(shí)不予補(bǔ)償。

綜上所述,對(duì)違章建筑的處理，是房屋拆遷過程中值得關(guān)注的重要問題。對(duì)違章建筑的處理，關(guān)乎人民群眾的基本生活質(zhì)量，關(guān)乎整個(gè)社會(huì)環(huán)境的和諧穩(wěn)定。因此，對(duì)于業(yè)已出現(xiàn)的違章建筑問題，相關(guān)部門一定要慎重處理。為了防止違章建筑搭建的行為，相關(guān)部門要加強(qiáng)宣傳教育，讓老百姓了解相關(guān)城市規(guī)劃、農(nóng)村建房政策等法律、法規(guī)，了解相關(guān)行政許可手續(xù)的辦理程序，認(rèn)識(shí)違章建筑的危害性，促使他們自覺遵守城市規(guī)劃相關(guān)法律、法規(guī)，并積極配合有關(guān)部門的工作。除此之外，相關(guān)部門還要加強(qiáng)完善建房審批制度，從根本上杜絕違章建筑的出現(xiàn)。