北京創(chuàng)為律師事務(wù)所講解：合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的條件與情形

隨著依法治國的推進，社會中關(guān)于合同的糾紛愈發(fā)增多。因此，本期北京創(chuàng)為律師事務(wù)所向大家講解合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的條件與情形。

一、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的條件

1、須有有效的合同義務(wù)的存在。

2、被移轉(zhuǎn)的合同義務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性。

3、第三人須與權(quán)利人或者義務(wù)人就債務(wù)的移轉(zhuǎn)達成合意。

4、債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)權(quán)利人的同意才能生效。

二、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的情形

1、免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)

免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是指第三人取代債務(wù)人的地位而承擔(dān)全部債務(wù)，使債務(wù)人脫離合同關(guān)系。它分為第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同和第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同二種方式。

1)第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同

第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同時，債務(wù)于債務(wù)承擔(dān)合同成立時移轉(zhuǎn)于該第三人。該第三人成為債務(wù)人，原債務(wù)人則脫離合同關(guān)系，不再向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。第三人與債權(quán)人之間訂立債務(wù)承擔(dān)合同，為不要式行為，不以特定方式為必要。只要當(dāng)事人就債務(wù)承擔(dān)達成合意，即可發(fā)生債務(wù)承擔(dān)的效力。

在第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，由第三人承擔(dān)債務(wù)時，可證明債權(quán)人已經(jīng)同意由該第三人履行債務(wù)，債務(wù)承擔(dān)合同即應(yīng)有效。而原債務(wù)人因此免除債務(wù)，對其并無不利，所以一般不會予以反對。即使反對，因第三人自愿代其履行，債權(quán)人也愿意接受，自無使債務(wù)承擔(dān)合同歸于無效的必要。但在有償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)中，因第三人履行債務(wù)后享有向債務(wù)人追償?shù)臋?quán)利或者消滅自己對于債務(wù)人的債務(wù)，則可能影響債務(wù)人的利益。例如原債務(wù)人負有向債權(quán)人交付某種貨物的債務(wù)，第三人另以同種類貨物代其履行，即可能造成原債務(wù)人的貨物積壓;原債務(wù)人事后向第三人履行可能較向債權(quán)人履行更為不利等。在這些情況下，債務(wù)人可以向該第三人提出異議，并可對抗該第三人對自己的求償請求權(quán)。在實務(wù)上，處理時應(yīng)使該第三人就債務(wù)承擔(dān)給債務(wù)人造成的損失予以賠償，以保護債務(wù)人的利益不受債務(wù)承擔(dān)的影響。

2)第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同

第三人與債務(wù)人訂立的債務(wù)承擔(dān)合同，自債務(wù)人與第三人達成關(guān)于移轉(zhuǎn)債務(wù)于第三人的合意時成立。債務(wù)承擔(dān)合同的訂立及其效力適用民法關(guān)于意思表示的規(guī)定，例如，第三人應(yīng)為具有完全行為能力之人，債務(wù)承擔(dān)不得有違法原因，當(dāng)事人的意思表示須無瑕疵等等。債務(wù)承擔(dān)合同有無效或者可撤銷原因，被宣告無效或被撤銷后，不發(fā)生債務(wù)承擔(dān)的效果，債務(wù)人仍應(yīng)負擔(dān)其債務(wù)。債務(wù)承擔(dān)合同成立后，須具備以下要件才能產(chǎn)生債務(wù)承擔(dān)的法律效果：

A、須有有效的債務(wù)存在

就本不存在的債務(wù)訂立債務(wù)承擔(dān)合同，不發(fā)生債務(wù)承擔(dān)的效力。將來可發(fā)生的債務(wù)雖然理論上也可由第三人承擔(dān)，但僅在該債務(wù)有效成立時，債務(wù)承擔(dān)合同才能發(fā)生效力，此時可認為該債務(wù)承擔(dān)合同為附停止條件的合同。正在訴訟中的債務(wù)也可由第三人承擔(dān)，在此場合，法院針對該債務(wù)的判決對承擔(dān)人具有約束力。另外，債務(wù)承擔(dān)的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是合法債務(wù)，不法債務(wù)不能成為債務(wù)承擔(dān)的標(biāo)的。

B、債務(wù)承擔(dān)合同的標(biāo)的應(yīng)具有讓與性

法律規(guī)定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)，不得由第三人承擔(dān)。在某些債務(wù)中，僅可由第三人代為履行(即履行承擔(dān))，而不得以債務(wù)承擔(dān)合同移轉(zhuǎn)于第三人，例如因扶養(yǎng)請求權(quán)而發(fā)生的債務(wù)。

性質(zhì)上不可移轉(zhuǎn)的債務(wù)，原則上不得作為債務(wù)承擔(dān)合同的標(biāo)的，但該債務(wù)經(jīng)債權(quán)人同意移轉(zhuǎn)的，也可由第三人予以承擔(dān)。例如，債務(wù)人親自為債權(quán)人加工或修理物品、書寫字畫、處理事務(wù)，如經(jīng)債權(quán)人同意，該債務(wù)即可由第三人承擔(dān)。

債權(quán)人與債務(wù)人特別約定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)，原則上不得作為債務(wù)承擔(dān)的標(biāo)的。但此種特別約定也可因債權(quán)人同意債務(wù)人移轉(zhuǎn)失去效力，此時債務(wù)人移轉(zhuǎn)債務(wù)的行為和債權(quán)人同意移轉(zhuǎn)的行為，可視為他們?nèi)∠撎丶s的行為。

在此要件上，債務(wù)承擔(dān)與債權(quán)讓與有明顯不同。其原因在于，在債務(wù)承擔(dān)，債權(quán)人同意債務(wù)人將債務(wù)移轉(zhuǎn)于第三人，已表明債權(quán)人的利益可以得到保障，同時此種移轉(zhuǎn)對債務(wù)人并無不利，因此要求不必十分嚴(yán)格;而在債權(quán)讓與，由于債務(wù)人的意思并非其效力的發(fā)生要件，故不能不強調(diào)某些債權(quán)的不可讓與性。

C、須有以債務(wù)承擔(dān)為內(nèi)容的合同

債務(wù)承擔(dān)合同以債務(wù)移轉(zhuǎn)為其內(nèi)容及目的，因而與履行承擔(dān)不同。履行承擔(dān)，是指債務(wù)人與第三人約定，由第三人代為履行債務(wù)人的債務(wù)。履行承擔(dān)為債務(wù)人與第三人之間的內(nèi)部約定，與債權(quán)人無關(guān)，債務(wù)人仍對債權(quán)人負擔(dān)債務(wù)，同時得請求該第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。第三人處于債的關(guān)系之外，對債權(quán)人并不負擔(dān)債務(wù)，債權(quán)人也不得向第三人請求履行。第三人向債權(quán)人履行債務(wù)后，自己對債務(wù)人負擔(dān)的債務(wù)消滅，債務(wù)人對債權(quán)人負擔(dān)的債務(wù)也歸于消滅。第三人不履行時，債權(quán)人僅能向債務(wù)人主張違約責(zé)任。在性質(zhì)上，履行承擔(dān)系第三人依自己對于債務(wù)人的債務(wù)而代債務(wù)人履行，純系第三人與債務(wù)人之間的關(guān)系;而在債務(wù)承擔(dān)中，第三人成為債務(wù)人，直接向債權(quán)人負擔(dān)債務(wù)，而原債務(wù)人則脫離債的關(guān)系。因債務(wù)人與第三人關(guān)于承擔(dān)債務(wù)履行的合同可能具有上述兩種不同的性質(zhì)，且可能發(fā)生兩種不同的法律效果，故債務(wù)承擔(dān)合同中必須具有明確的移轉(zhuǎn)債務(wù)于第三人的內(nèi)容。

債務(wù)承擔(dān)合同為不要式合同，無論書面或者口頭形式均無不可，但雙方當(dāng)事人的意思表示須為明示。

D、債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意

此為債務(wù)承擔(dān)合同生效的最主要要件。合同關(guān)系通常建立在債權(quán)人對債務(wù)人的履行能力有所信任的基礎(chǔ)之上。如果未經(jīng)債權(quán)人同意而將債務(wù)移轉(zhuǎn)于第三人，該第三人是否有足夠的效力和信用履行債務(wù)，往往不能確定，債權(quán)人的利益是否能夠?qū)崿F(xiàn)便不能確定。為保護債權(quán)人的利益不受債務(wù)人與第三人之間的債務(wù)承擔(dān)合同的影響，合同法規(guī)定以債權(quán)人同意為債務(wù)承擔(dān)合同生效的要件(《合同法》第 84條)。債務(wù)人與第三人如要使債權(quán)人同意債務(wù)承擔(dān)，自須提供第三人的資力、信用等等證明，以供債權(quán)人抉擇。

第三人與債務(wù)人訂立承擔(dān)合同，性質(zhì)上屬于債務(wù)人對自己所負擔(dān)的債務(wù)的處分，自須加以約束。債務(wù)為法律義務(wù)的一種，而義務(wù)不得由義務(wù)人任意處分為一項法律原則。但債務(wù)與一般的法律義務(wù)不同，它僅對債權(quán)人存在。債權(quán)人可以處分自己的權(quán)利，即可以免除債務(wù)人的債務(wù)，因而債務(wù)人處分自己的債務(wù)如果經(jīng)債權(quán)人同意，也可發(fā)生效力;并且只有經(jīng)債權(quán)人的同意，債務(wù)人的處分行為才能有效。未經(jīng)債權(quán)人同意而移轉(zhuǎn)債務(wù)，當(dāng)?shù)谌艘詡鶆?wù)承擔(dān)為由履行時，債權(quán)人有權(quán)拒絕受領(lǐng)，并得主張債務(wù)人債務(wù)不履行的責(zé)任。

債權(quán)人的同意，明示或者默示均無不可，也不須一定方式，債權(quán)人即使未明確表示同意，但如其向第三人請求履行或者受領(lǐng)第三人以債務(wù)承擔(dān)為意圖的履行，即可推定其已經(jīng)同意。

債權(quán)人拒絕債務(wù)承擔(dān)的，通常都采用明示方式，但默示拒絕亦無不可。債務(wù)人或者第三人為避免債務(wù)承擔(dān)合同的效力久懸不決，可定一定期限請求債權(quán)人對債務(wù)承擔(dān)同意與否作出答復(fù)。債權(quán)人逾期不為答復(fù)的，即可推定其拒絕同意。債權(quán)人同意后，債務(wù)承擔(dān)即發(fā)生法律效力。在債權(quán)人同意之前，債務(wù)承擔(dān)合同處于效力未定的狀態(tài)，債務(wù)人或第三人得變更或撤銷合同。債權(quán)人拒絕同意債務(wù)承擔(dān)時，債務(wù)人與第三人訂立的債務(wù)承擔(dān)合同無效。

按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，尚應(yīng)辦妥這些手續(xù)。

3)免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的效力

A、債務(wù)人脫離合同關(guān)系，而由承擔(dān)人直接向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。嗣后承擔(dān)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人僅可向承擔(dān)人請求債務(wù)不履行的賠償損失或者請求法院對承擔(dān)人強制執(zhí)行。原債務(wù)人并不擔(dān)保承擔(dān)人的履行。

B、債務(wù)人基于合同關(guān)系所享有的對于債權(quán)人的抗辯權(quán)移歸承擔(dān)人。(《合同法》第85條)債務(wù)承擔(dān)以債務(wù)移轉(zhuǎn)時的狀態(tài)移轉(zhuǎn)于承擔(dān)人，故承擔(dān)人可以承擔(dān)債務(wù)時已經(jīng)存在的事由對抗債權(quán)人，例如債務(wù)具有無效原因，承擔(dān)人可向債權(quán)人主張無效。但專屬于合同當(dāng)事人的解除權(quán)和撤銷權(quán)，只能由原債務(wù)人行使，承擔(dān)人不得享有。另外，債務(wù)承擔(dān)為無因行為，因而承擔(dān)人不得以承擔(dān)債務(wù)時的原因事由對抗債權(quán)人。

C、從屬于主債務(wù)的從債務(wù)，移歸承擔(dān)人負擔(dān)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。(《合同法》第86條)例如附隨于主債務(wù)的利息債務(wù)，即隨著主債務(wù)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)于承擔(dān)人。但他人為原債務(wù)人提供的保證有所不同。債務(wù)承擔(dān)未取得保證人同意的，保證人的保證責(zé)任消滅。

2、并存的債務(wù)承擔(dān)

并存的債務(wù)承擔(dān)，又稱債務(wù)加入，指債務(wù)人并不脫離合同關(guān)系，而由第三人與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。并存的債務(wù)承擔(dān)成立后，債務(wù)人與第三人成為連帶債務(wù)人。

實踐中，并存的債務(wù)承擔(dān)往往因第三人以擔(dān)保債的履行為目的加入合同關(guān)系而成立。但并存的債務(wù)承擔(dān)與保證性質(zhì)不同。第三人因加入合同關(guān)系而成為主債務(wù)人之一，依連帶債務(wù)的規(guī)定，債權(quán)人可徑向第三人請求履行全部債務(wù)。

并存的債務(wù)承擔(dān)以原已存在有效的債務(wù)為前提。原來的合同關(guān)系雖有可撤銷或解除的原因，但在撤銷或解除以前，仍可成立并存的債務(wù)承擔(dān)。第三人所承擔(dān)的債務(wù)應(yīng)與承擔(dān)時的原債務(wù)具有同一內(nèi)容，不得超過原債務(wù)的限度。承擔(dān)后發(fā)生的利息及違約金、賠償損失等，應(yīng)一并承擔(dān)。

第三人加入債的關(guān)系后，得以原債務(wù)人對抗債權(quán)人的事由對抗債權(quán)人。并存的債務(wù)承擔(dān)成立后，債務(wù)因原債務(wù)人或者第三人的全部清償而消滅。債務(wù)的消滅系因第三人的清償或其他方式(例如抵消)引起時，在第三人與債務(wù)人之間可能發(fā)生求償關(guān)系。

最后，北京創(chuàng)為律師事務(wù)所希望大家在面對合同問題時，做好前期工作，了解相關(guān)法律，熟知合同內(nèi)容，避免糾紛，同時為可能出現(xiàn)的問題做好準(zhǔn)備。